Verplichting tot aanvulling op de Ziektewetuitkering?

17-01-2012

In onderhavige zaak zijn partijen verdeeld over de vraag of al dan niet de verplichting bestaat om aan werkneemster een aanvulling op de Ziektewetuitkering te betalen. Deze verplichting kan alleen bestaan als er een arbeidsovereenkomst tussen partijen heeft bestaan. Hiervan is naar het oordeel van de kantonrechter geen sprake. Er is geen sprake van overgang van onderneming, evenmin is gebleken van wederzijdse aanvaarding van de arbeidsovereenkomst en ook bestaan er geen aanwijzingen dat op grond van artikel 7:610 BW van een geldige arbeidsovereenkomst moet worden uitgegaan.

Feiten
Werkneemster is in maart 2009 in dienst getreden bij uitzendbureau X. Daarna is zij als uitzendkracht gestart bij Connexion als buschauffeur. Uitzendbureau X is in 2009 opgevolgd door uitzendbureau Y. Werkneemster bleef haar werkzaamheden verrichten voor Connexion, nu in dienst van uitzendbureau Y. Werkneemster heeft van 4 tot 15 oktober 2009 voor Connexion gewerkt. Op 20 oktober 2009 heeft werkneemster zich ziek gemeld. Omstreeks 21 oktober 2009 heeft werkneemster een brief van payrollbedrijf Zember ontvangen waarin voor zover relevant het volgende is opgenomen: “(…)Wij verzorgen voor uw opdrachtgever (uitzendbureau Y) de payroll. (…). (…) In het kort betekent dit dat u bij ons in dienst komt en dat wij uw salaris uitbetalen. Je blijft dus werken voor uitzendbureau Y, maar u wordt uitbetaald door Zember. (…)” Als bijlage bij deze brief heeft Zember een arbeidsovereenkomst bijgevoegd met als datum indiensttreding 4 oktober 2009 met het verzoek deze getekend retour te zenden. Op de arbeidsovereenkomst is de ABU CAO voor uitzendkrachten van toepassing verklaard. In deze CAO is een bepaling omtrent aanvulling van de Ziektewetuitkering opgenomen. In januari 2010 heeft werkneemster zich tot Zember gewend met het verzoek om aanvulling van haar Ziektewetuitkering. Zember heeft dit geweigerd.

Kantonrechter Nijmegen 16 december 2011, LJN BU9045
Partijen zijn verdeeld over de vraag of Zember al dan niet de verplichting heeft om op basis van de CAO bepalingen een aanvulling op de Ziektewetuitkering van werkneemster te betalen. Deze verplichting kan alleen bestaan indien een arbeidsovereenkomst tussen werkneemster en Zember bestond in de periode van 4 t/m 20 oktober 2009. De kantonrechter ziet zich derhalve primair voor de vraag gesteld of er in genoemde periode sprake is geweest van een geldige arbeidsovereenkomst.

Werkneemster stelt dat op 4 oktober 2009 reeds een geldige arbeidsovereenkomst bestond, derhalve reeds op het moment voor dat werkneemster de, zoal zij stelt, haar toegezonden arbeidsovereenkomst voor akkoord heeft ondertekend. Voor zover werkneemster wenst te betogen dat sprake zou zijn geweest van overgang van onderneming en dat zij van rechtswege bij Zember in dienst is getreden, geldt het volgende. Eén van de kenmerken van overgang van onderneming is dat het moet gaan om de overgang van een economische eenheid die haar identiteit behoudt. Daarvan is in onderhavige situatie niets gebleken. Nu Zember uitzendbureau Y niet heeft overgenomen maar deze ondernemingen naast elkaar blijven bestaan is er naar het oordeel van de kantonrechter geen sprake van overgang van onderneming. De arbeidsovereenkomst van werkneemster is derhalve niet van rechtswege op Zember overgegaan.

Daarnaast stelt werkneemster dat er een nieuwe arbeidsovereenkomst tot stand is gekomen die door beide partijen is aanvaard. Werkneemster stelt dat zij de aan haar toegezonden arbeidsovereenkomst heeft ondertekend en retour gezonden. Zember betwist dit en stelt dat zij nimmer een ondertekende overeenkomst van werkneemster retour heeft ontvangen en dat daarmee geen overeenkomst tot stand is gekomen. Voorts heeft Zember aangegeven dat korte tijd nadat uitzendbureau Y had aangegeven van de diensten van Zember gebruik te willen maken, de samenwerking tussen Zember en uitzendbureau Y op verzoek van laatstgenoemde tot een einde is gekomen. Zember heeft geen noodzaak gezien haar aanbod aan werkneemster in te trekken omdat er op dat moment geen getekende arbeidsovereenkomst van werkneemster retour was ontvangen. Zember ging er van uit dat uitzendbureau Y haar werknemers had geïnformeerd over het niet doorgaan van de samenwerking en dat de medewerkers niet in dienst zouden treden bij Zember. Zij dachten dat de kous daarmee af was.
De kantonrechter oordeelt dat van werkneemster verwacht had mogen worden de door beide partijen ondertekende arbeidsovereenkomst in het geding te brengen. Dit heeft zij niet gedaan. Uit de versie die zij in het geding heeft gebracht kan geen aanvaarding worden afgeleid nu deze enkel door Zember is ondertekend. Werkneemster heeft niet aangetoond en ook niet gesteld dat zij daartoe in staat is en dat zij de getekende arbeidsovereenkomst aan Zember heeft verzonden. Derhalve is naar het oordeel van de kantonrechter geen sprake van wederzijdse aanvaarding van de arbeidsovereenkomst.

Ook voor het overige ontbreken er aanwijzingen dat er een overeenkomst tussen Zember en werkneemster tot stand is gekomen. Onduidelijk is of en op welke wijze de arbeidsovereenkomst tussen uitzendbureau Y en werkneemster is geëindigd. Ook is niet duidelijk of is voldaan aan de vereisten van art. 7:610 BW daar een van die vereisten het betalen van loon is. Nu concrete aanwijzingen dat Zember aan werkneemster loon heeft betaald, ontbreken kan hieruit het bestaan van een arbeidsovereenkomst ook niet worden afgeleid.

Tot slot ook uit de (procedure rond) de ziekmelding. Aangenomen moet worden dat of werkneemster maar zeker uitzendbureau Y de ziekmelding zou hebben doorgegeven aan Zember als Zember inmiddels de opvolgende werkgever was.

Gelet op het voorgaande is naar het oordeel van de kantonrechter niet vast komen te staan dat een geldige arbeidsovereenkomst tot stand is gekomen, waaruit voortvloeit dat Zember niet gehouden is om de gevorderde aanvulling op de Ziektewetuitkering te voldoen.
Wetgeving art. 7:610 BW

Jurisprudentie Kantonrechter Nijmegen 16 december 2011, LJN BU9045


Bron: OpMaat_Arbeidsrecht
Nummer 2012/26

« Terug naar overzicht nieuws